Podatek od zbycia udziałów w spółce jawnej

Niniejszą opinię sporządzono w szczególności w oparciu o przepisy ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (j.t. Dz. U. z 2012 r., poz. 361 z późn. zm.).

Problematyka zbycia „udziałów” w spółce osobowej (którą jest m.in. spółka jawna) dotyczy w gruncie rzeczy przeniesienia ogółu praw i obowiązków wspólnika na inną osobę. Zgodnie z przepisami Kodeksu spółek handlowych (dalej: K.s.h.) ogół praw i obowiązków wspólnika spółki osobowej może być przeniesiony na inną osobę tylko wówczas, gdy umowa spółki tak stanowi (art. 10 § 1 K.s.h.). Co za tym idzie, przepisy dopuszczają możliwość przeniesienia „udziału” w spółce osobowej na osobę trzecią lub na pozostałych wspólników, z zachowaniem zasad określonych w art. 10 K.s.h.

Należności wypłacone wspólnikowi z tytułu przeniesienia ogółu jego praw i obowiązków w spółce jawnej na inną osobę podlegają opodatkowaniu podatkiem dochodowym na zasadach ogólnych. Są kwalifikowane jako przychody z odpłatnego zbycia praw majątkowych i dochód z tego tytułu faktycznie podlega opodatkowaniu według skali podatkowej. Zatem zasady opodatkowania są skrajnie niekorzystne.

Wprawdzie nie wskazuje Pan szczegółów opisanego rozwiązania, jednak możemy zauważyć, że jego podstawową zaletą może być właśnie przełożenie znaczącej części przychodu na wspólnika, jakim będzie spółka z o.o. Z kolei przychód w spółce z o.o. może być w ciągu roku podatkowego odpowiednio pomniejszony o koszty podatkowe i to nie tylko związane z samych przychodem ze zbycia praw w spółce jawnej, ale także przez inne dopuszczalne koszty. Największą trudnością w praktyce może być znalezienie wydatków, które mogłyby już w ciągu roku bezpośrednio wpłynąć na koszty podatkowe, aby faktycznie dochód w spółce był mniejszy. Wskazuje Pan na „zainwestowanie” tych środków. Musimy jednak wskazać, że nie mogą to być inwestycje w środki trwałe (z wyjątkiem tych, które mogą podlegać jednorazowej amortyzacji).

Nawet gdyby nie udało się znacząco pomniejszyć przychodu w spółce z o.o. i wystąpiłby znaczny dochód, to i tak byłby opodatkowany podatkiem dochodowym od osób prawnych w stawce 19%. Zakładając, że nie postanowiliby Państwo wypłacić sobie dywidendy (co znowu powodowałby opodatkowanie w stawce 19%), to i tak będzie to znaczna oszczędność podatkowa i możliwość dysponowania tymi pieniędzmi w przyszłości – w ramach działalności spółki z o.o.