Przejście z umowy o pracę na B2B u tego samego pracodawcy

Możliwość opodatkowania działalności podatkiem liniowym

Zgodnie z art. 9a ust. 3 ustawy PIT „jeżeli podatnik, który wybrał sposób opodatkowania, o którym mowa w ust. 2, uzyska z działalności gospodarczej prowadzonej samodzielnie lub z tytułu prawa do udziału w zysku spółki niebędącej osobą prawną przychody ze świadczenia usług na rzecz byłego lub obecnego pracodawcy, odpowiadających czynnościom, które podatnik lub co najmniej jeden ze wspólników:

1) (uchylony),

2) wykonywał lub wykonuje w roku podatkowym

– w ramach stosunku pracy lub spółdzielczego stosunku pracy, podatnik ten traci w roku podatkowym prawo do opodatkowania w sposób określony w art. 30c i jest obowiązany do wpłacenia zaliczek od dochodu osiągniętego od początku roku, obliczonych przy zastosowaniu skali podatkowej, o której mowa w art. 27 ust. 1, oraz odsetek za zwłokę od zaległości z tytułu tych zaliczek”.

W konsekwencji możliwości wyboru sposobu opodatkowania 19% podatkiem liniowym pozbawiony jest podatnik, który w ramach prowadzonej działalności gospodarczej uzyska przychody ze świadczenia usług na rzecz byłego lub obecnego pracodawcy, a usługi te są tożsame z czynnościami, które podatnik wykonywał na rzecz byłego lub obecnego pracodawcy w roku podatkowym w ramach stosunku pracy.

O kwalifikacji wykonywanej działalności na gruncie prawa podatkowego do poszczególnego źródła przychodu decyduje rzeczywisty charakter wykonywanej działalności (faktyczny zakres świadczonych usług).

Charakter wykonywanej działalności

Wyrok NSA z 18.09.2018 r., sygn. akt II FSK 2416/16: „Użyty w art. 9a ust. 3 pkt 2 u.p.d.o.f. zwrot »odpowiadający czynnościom« należy odnosić do przychodów ze świadczenia usług na rzecz byłego lub obecnego pracodawcy, które są takie same (tożsame) jak czynności, które podatnik lub co najmniej jeden ze wspólników wykonywał w ramach stosunku pracy lub spółdzielczego stosunku pracy”.

A. Bartosiewicz, R. Kubacki [w:] A. Bartosiewicz, R. Kubacki, PIT. Komentarz, wyd. V, Warszawa 2015, art. 9(a): „Decydujące dla określenia, czy wykonywane w ramach działalności gospodarczej czynności są czynnościami wchodzącymi w zakres poprzednio wykonywanej pracy, będzie miała przede wszystkim klasyfikacja statystyczna działalności podatnika – czyli kody PKWiU”.

Zwrot normatywny „odpowiadających czynnościom” odnosi się do przychodów ze świadczenia usług na rzecz byłego lub obecnego pracodawcy, tożsamych z czynnościami, które podatnik wykonywał w ramach stosunku pracy, a zatem nawet częściowa zbieżność wykonywanych czynności nie stanowi przesłanki wyłączającej możliwość opodatkowania 19% stawką podatku dochodów z działalności gospodarczej (częściowa zbieżność nie jest równoznaczna z tożsamością).

Wyłączenie z opodatkowania podatkiem liniowym

Zatem wyłączenie z opodatkowania podatkiem liniowym znajdzie zastosowanie w przypadku, gdy spełnione są kumulatywnie następujące warunki, o ile zdarzenia te miały miejsce w ciągu jednego roku podatkowego:

• podatnik wykonywał bądź wykonuje w roku podatkowym czynności w ramach stosunku pracy lub spółdzielczego stosunku pracy,
• podatnik uzyskuje przychody z tytułu świadczenia usług na rzecz obecnego lub byłego pracodawcy,
• usługi świadczone przez podatnika w ramach działalności gospodarczej są tożsame z czynnościami wykonywanymi w ramach stosunku pracy lub spółdzielczego stosunku pracy.

Brak tożsamości wykonywanych czynności w ramach stosunku pracy i działalności gospodarczej wyklucza zastosowanie art. 9a ust. 3 u.p.d.o.f. Czynności pokrywających się częściowo nie można uznać za tożsame.

Jak wskazał WSA w Gliwicach w wyroku z 05.05.2016 r., sygn. akt O SA/Gl 1056/15: „Wyłączenie, o którym mowa w art. 9a ust. 3 u.p.d.o.f., nie dotyczy posiadanych kwalifikacji, uprawnień czy wypełnienia obowiązków koniecznych do wykonywania określonego zawodu, lecz ograniczone jest do konkretnych czynności wykonywanych w ramach stosunku pracy przez podatnika świadczącego usługi na rzecz pracodawcy”.

Ustalenie czynności wykonywanych w ramach umowy o pracę i działalności gospodarczej

Reasumując, posiadanie określonych kwalifikacji wykorzystywanych zarówno w umowie o pracę, jak i w DG nie wyklucza możliwości zastosowania podatku liniowego. Aby opisane wyłączenie znalazło zastosowanie, konieczne jest wystąpienie tożsamości czynności w ramach tych dwóch stosunków, tzn. muszą to być czynności identyczne.

Dodajmy też, że nie jest tu determinująca w sposób ostateczny treść umowy. W myśl bowiem art. 199a Ordynacji podatkowej „organ podatkowy, dokonując ustalenia treści czynności prawnej, uwzględnia zgodny zamiar stron i cel czynności, a nie tylko dosłowne brzmienie oświadczeń woli złożonych przez strony czynności”.

Kluczowe jest ustalenie, jakie faktycznie były wykonywane czynności w ramach stosunku pracy, a jakie w przypadku DG. Jeżeli czynności wykonywane jako „koordynator marketingu” nie są tożsame z czynnościami w ramach „marketingu internetowego”, to istnieje możliwość przejścia na podatek liniowy. Brak tożsamości, a jedynie częściowe pokrywanie się obowiązków nie wyklucza zastosowania podatku liniowego.

Źródła:

1. Ustawa z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych - Dz.U. 1991 nr 80 poz. 350
2. Wyrok Naczelnego Sądu Administracyjnego z dnia 18 września 2018 r., sygn. akt II FSK 2416/16
3. Wyrok Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Gliwicach z dnia 05 maja 2016 r., sygn. akt O SA/Gl 1056/15